101警特三等解題(下)：現行犯逮捕之阻卻違法

一、甲本想毆打乙洩憤，動手後，愈想愈氣，決定把乙活活打死，乙死後丙恰好路過，將甲逮捕，並立即將之扭送警局法辦。問：甲的刑責如何論處？丙有無刑責？

【擬答】

(一)甲毆打乙構成刑法第277條第1項故意輕傷罪

客觀上，甲有毆打乙的行為並致乙成傷，行為與結果間有因果關係，客觀構成要件該當。主觀上，甲對前揭事實具有知與欲具傷害故意，構成要件該當。甲之行為無阻卻違法與責任事由，故甲毆打乙構成刑法第277條第1項故意輕傷罪。

(二)甲將乙活活打死構成刑法第271條第1項故意殺人罪

客觀上，甲將乙活活打死，該當於殺人罪之殺人行為及被害人死亡結果，且行為與結果間具有因果關係，客觀構成要件該當。主觀上，甲對其行為將致乙死亡之結果具有知與欲，具構成要件故意，構成要件該當。甲之行為無阻卻違法與責任事由，故甲將打乙死構成刑法第271條第1項故意殺人罪。

(三)甲的行為論處

由於甲係動手毆打乙後另行起意再將乙打死，故兩罪犯意個別，因此，甲毆打乙構成刑法第277條第1項故意輕傷罪與將乙打死構成刑法第271條第1項故意殺人罪，兩罪應依刑法第50條併罰。

(四)丙將甲逮捕扭送警局不構成刑法第302條第1項後段剝奪行動自由罪

客觀上，丙將甲逮捕並扭送警局是拘束甲的行動自由行為，該當於刑法第302條第1項後段之以他法剝奪行動自由罪；主觀上，丙對其行為將剝奪甲之行動自由具有知與欲，具本罪故意，構成要件該當。

具有構成要件該當性即推定具有違法性，但本案中丙可否主張依刑事訴訟法第88條第1項：「現行犯，不問何人得逕行逮捕之」，而依刑法第21條第1項：依法令之行為，而阻卻行為的違法性？則須討論甲的行為是否符合刑事訴訟法現行犯逮捕之要件。

依刑事訴訟法第88條第2項規定：犯罪在實施中或實施後即時發覺者，為現

行犯。本案中乙死後丙恰好路過，符合實施後即時發覺之要件，故甲為現

行犯。又同法第92條第1項規定：無偵查犯罪權限之人逮捕現行犯者，應

即送交檢察官、司法警察官或司法警察。丙將甲逮捕後依該項規定將甲送

至警局，符合本項之程序要件，綜上，丙逮捕甲並扭送警局的行為符合刑

事訴訟法現行犯逮捕的要件，得依刑法第21條第1項阻卻違法，故丙將甲

逮捕扭送警局不構成刑法第302條第1項後段剝奪行動自由罪。丙之行為亦

無他罪構成，故丙之行為無罪。