2014司法特考三等刑法解題之二

二、     中年男子甲於某日傍晚，駕駛一小卡車，攜帶鐮刀及布袋闖入某郊區四周附有竹籬笆圍繞的香蕉園內，企圖用鐮刀割取香蕉。當甲得手十串香蕉後，正準備離開之際，果園主人A適巧來巡視，當場將甲抓住，擬扭送當地派出所法辦。甲為脫免逮捕，以左手反抓A的頭髮，右手毆打頭部，並以雙手勒住其頸部，致A鬆開抓住甲之雙手，放棄逮捕行為。之後，甲迅速開車離去，途中，因車速過快，撞到一孕婦B及手上牽著的三歲小孩C，C當場死亡，B倒地不起，被路人送醫後，雖倖免於死，但胎兒D流產，並且B因子宮大量出血致終生不孕。甲的刑責應如何論處？

【答題方向】

本題事實有些繁瑣，但無論如何，只要將行為人可能涉及犯罪的行為一一抓出，再一一檢討，還是可以得出完整的解答，以下即就行為一一討論。

1.甲侵入香蕉園是否構成§306侵入住居罪？由於本罪是保護居住自由，以侵入住宅、建築物或附連土地、船艦為要件，本題所侵入香蕉園並不屬於住宅、建築物或附連土地，故不成立本罪。

2.甲得手十串香焦，已將香蕉破壞持有，建立自己持有，構成竊盜罪既遂。行竊時攜帶鐮刀，可對人之生命身體產生危險，該當§321(3)凶器，故甲構成加重竊盜罪。

3.甲得手後為脫免逮捕毆打A，構成§329準強盜罪。司法院大法官釋字第630號解釋認為準強盜罪構成必須 「已達使人難以抗拒之程度」。本案甲以左手反抓A的頭髮，右手毆打頭部，並以雙手勒住其頸部，致A鬆開抓住甲之雙手，放棄逮捕行為，應認已達此程度，故成立本罪。另因甲持有凶器，應論以§330加重強盜罪。

4.甲撞傷孕婦致其不孕，依§10IV(5)屬毀敗生殖機能，構成§284I過失致重傷罪。甲撞死C另成立§276I過失致死。另致甲流產部分，胎兒在刑法上係以墮胎罪保護，但現行刑法中的墮胎罪只處罰故意犯，本案中甲係因駕車不慎撞傷孕婦致其流產，非出於故意，故致胎兒流產部分在現行刑法並無處罰規定，這也顯示刑法對胎兒保障不周之處。

5.甲撞傷孕婦之後，有無逃離現場？或當場被逮？題目並未敘述，可不必論§185-4肇事逃逸罪。

6.競合：前行為構成加重準強盜罪，後行為構成過失致重傷與過失致死，後行為之兩罪係同一行為所致，依想像競合再與前行為構成加重準強盜罪併罰。